業(yè)務(wù)外包、勞務(wù)派遣及事實勞動關(guān)系之區(qū)分
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合同標的不同
在勞務(wù)派遣中,用工單位與用人單位之間訂立派遣協(xié)議目的在于,將勞動者派遣至用工單位的工作崗位,從而滿足用工單位對勞動力的需求,故派遣協(xié)議的合同標的是人或者勞動力。而在業(yè)務(wù)外包中,發(fā)包人和承包人訂立外包服務(wù)協(xié)議,目的在于委托承包人完成特定工作,例如加工、財會、保潔、安保、IT等工作,其標的是物或者服務(wù),而很少會以崗位或某一具體人員作為外包對象。
對勞動者的管理權(quán)限不同
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在勞務(wù)派遣中,勞動者系被派遣至用工單位的工作崗位中,根據(jù)用工單位的工作需求及安排從事生產(chǎn)經(jīng)營活動,用工單位享有對勞動者直接的指揮命令權(quán),勞動者應(yīng)當按照用工單位的指示完成工作。而在業(yè)務(wù)外包中,發(fā)包方將業(yè)務(wù)外包給承包方后,系由承包方根據(jù)自身生產(chǎn)經(jīng)營情況,自行安排組織員工從事工作,雖然發(fā)包方對于工作質(zhì)量及完成情況等具有一定的監(jiān)督管理權(quán),但該權(quán)利是有限度的、監(jiān)督性的、偶發(fā)的,并非直接針對某一員工的、長期的、具體的安排,員工主要還是根據(jù)承包方的管理和指揮完成工作。
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成本承擔及計費標準不同
在勞務(wù)派遣中,由派遣單位負責與勞動者簽訂勞動合同并支付工資福利,但通常而言,派遣單位都會通過與用工單位簽署的派遣協(xié)議約定,最終由用工單位根據(jù)派遣人員數(shù)量、薪資福利標準、工時等計算并承擔最終成本。而在業(yè)務(wù)外包中,發(fā)包方通常以項目完成進度、質(zhì)量、數(shù)量等作為費用計算和結(jié)算標準。承包方為完成承包業(yè)務(wù)而聘用的員工,其薪資福利、社保等人力成本由承包方自行負擔,與發(fā)包方無關(guān)。
依據(jù)上述分析并結(jié)合司法實踐,通常而言,勞動關(guān)系、勞務(wù)派遣及業(yè)務(wù)外包按照如下情況認定:
同企業(yè)直接簽署勞動合同的員工,與企業(yè)建立勞動關(guān)系。
若企業(yè)與一家有勞務(wù)派遣資質(zhì)的公司簽署勞務(wù)派遣協(xié)議,則企業(yè)與被派遣勞動者的法律關(guān)系屬于勞務(wù)派遣中的用工關(guān)系。
若企業(yè)與一家不具有勞務(wù)派遣資質(zhì)的公司簽署派遣協(xié)議,則會被認定為系違法派遣,從而有風險被認定與員工存在事實勞動關(guān)系。
若企業(yè)與一家有相應(yīng)外包資質(zhì)的公司簽署業(yè)務(wù)外包協(xié)議,且實際履行時符合上述業(yè)務(wù)外包要素的,則屬于業(yè)務(wù)外包關(guān)系。
若企業(yè)與一家有勞務(wù)派遣資質(zhì)的公司簽署業(yè)務(wù)外包協(xié)議,但實際履行時屬于“假外包,真派遣”的,則通常會被認定為企業(yè)與員工構(gòu)成勞務(wù)派遣中的用工關(guān)系。
若企業(yè)與一家不具有勞務(wù)派遣資質(zhì)的公司簽署外包協(xié)議,但實際履行時屬于“假外包,真派遣”的,則有風險會被認定與員工存在事實勞動關(guān)系。
綜上,企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中,基于不同需求會產(chǎn)生各異的用工方式,而不同的用工方式,要求企業(yè)應(yīng)盡的法律義務(wù)也各有差別。因此,筆者建議,企業(yè)應(yīng)當根據(jù)自身實際需求,選擇使用正確的用工方式,從而保障企業(yè)及員工等各方的合法權(quán)益。