業(yè)務(wù)外包、勞務(wù)派遣及事實勞動關(guān)系之區(qū)分
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合同標的不同
在勞務(wù)派遣中，用工單位與用人單位之間訂立派遣協(xié)議目的在于，將勞動者派遣至用工單位的工作崗位，從而滿足用工單位對勞動力的需求，故派遣協(xié)議的合同標的是人或者勞動力。而在業(yè)務(wù)外包中，發(fā)包人和承包人訂立外包服務(wù)協(xié)議，目的在于委托承包人完成特定工作，例如加工、財會、保潔、安保、IT等工作，其標的是物或者服務(wù)，而很少會以崗位或某一具體人員作為外包對象。
對勞動者的管理權(quán)限不同
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在勞務(wù)派遣中，勞動者系被派遣至用工單位的工作崗位中，根據(jù)用工單位的工作需求及安排從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，用工單位享有對勞動者直接的指揮命令權(quán)，勞動者應(yīng)當按照用工單位的指示完成工作。而在業(yè)務(wù)外包中，發(fā)包方將業(yè)務(wù)外包給承包方后，系由承包方根據(jù)自身生產(chǎn)經(jīng)營情況，自行安排組織員工從事工作，雖然發(fā)包方對于工作質(zhì)量及完成情況等具有一定的監(jiān)督管理權(quán)，但該權(quán)利是有限度的、監(jiān)督性的、偶發(fā)的，并非直接針對某一員工的、長期的、具體的安排，員工主要還是根據(jù)承包方的管理和指揮完成工作。
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成本承擔及計費標準不同
在勞務(wù)派遣中，由派遣單位負責與勞動者簽訂勞動合同并支付工資福利，但通常而言，派遣單位都會通過與用工單位簽署的派遣協(xié)議約定，最終由用工單位根據(jù)派遣人員數(shù)量、薪資福利標準、工時等計算并承擔最終成本。而在業(yè)務(wù)外包中，發(fā)包方通常以項目完成進度、質(zhì)量、數(shù)量等作為費用計算和結(jié)算標準。承包方為完成承包業(yè)務(wù)而聘用的員工，其薪資福利、社保等人力成本由承包方自行負擔，與發(fā)包方無關(guān)。
依據(jù)上述分析并結(jié)合司法實踐，通常而言，勞動關(guān)系、勞務(wù)派遣及業(yè)務(wù)外包按照如下情況認定：
同企業(yè)直接簽署勞動合同的員工，與企業(yè)建立勞動關(guān)系。
若企業(yè)與一家有勞務(wù)派遣資質(zhì)的公司簽署勞務(wù)派遣協(xié)議，則企業(yè)與被派遣勞動者的法律關(guān)系屬于勞務(wù)派遣中的用工關(guān)系。
若企業(yè)與一家不具有勞務(wù)派遣資質(zhì)的公司簽署派遣協(xié)議，則會被認定為系違法派遣，從而有風險被認定與員工存在事實勞動關(guān)系。
若企業(yè)與一家有相應(yīng)外包資質(zhì)的公司簽署業(yè)務(wù)外包協(xié)議，且實際履行時符合上述業(yè)務(wù)外包要素的，則屬于業(yè)務(wù)外包關(guān)系。
若企業(yè)與一家有勞務(wù)派遣資質(zhì)的公司簽署業(yè)務(wù)外包協(xié)議，但實際履行時屬于“假外包，真派遣”的，則通常會被認定為企業(yè)與員工構(gòu)成勞務(wù)派遣中的用工關(guān)系。
若企業(yè)與一家不具有勞務(wù)派遣資質(zhì)的公司簽署外包協(xié)議，但實際履行時屬于“假外包，真派遣”的，則有風險會被認定與員工存在事實勞動關(guān)系。
綜上，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，基于不同需求會產(chǎn)生各異的用工方式，而不同的用工方式，要求企業(yè)應(yīng)盡的法律義務(wù)也各有差別。因此，筆者建議，企業(yè)應(yīng)當根據(jù)自身實際需求，選擇使用正確的用工方式，從而保障企業(yè)及員工等各方的合法權(quán)益。
